虛擬資產(chǎn)的監(jiān)管困局，正在走入轉(zhuǎn)折期

虛擬資產(chǎn)（Virtual Assets）行業(yè)正在經(jīng)歷“寒冬之年”：從2022年年中TerraUSD的暴雷崩盤，到年底FTX交易平臺(tái)的突發(fā)破產(chǎn)，再到2023年年初，與虛擬資產(chǎn)行業(yè)聯(lián)系緊密的硅谷銀行又爆出破產(chǎn)清算的負(fù)面新聞，整個(gè)行業(yè)充滿動(dòng)蕩。

在這樣的背景下，不少國(guó)家的立法者、行業(yè)意見(jiàn)人士、投資方不約而同地拉響了尋求監(jiān)管支持的號(hào)角，希望能夠通過(guò)鮮明的監(jiān)管框架重振市場(chǎng)信心。

2023年以來(lái)，全球多個(gè)司法轄區(qū)紛紛啟動(dòng)了針對(duì)虛擬資產(chǎn)行業(yè)監(jiān)管的法規(guī)制定工作，曾經(jīng)的監(jiān)管困局，似乎正在走入轉(zhuǎn)折期。在確定虛擬資產(chǎn)行業(yè)應(yīng)該如何合規(guī)的問(wèn)題上，各國(guó)也正在統(tǒng)一步調(diào)，并在“虛擬資產(chǎn)行業(yè)也需要全面履行反洗錢義務(wù)”“需要加強(qiáng)準(zhǔn)入制度，獲得許可后才能持牌經(jīng)營(yíng)”“提高透明度”等問(wèn)題上普遍達(dá)成了共識(shí)。

虛擬資產(chǎn)行業(yè)近期發(fā)展趨勢(shì)

雖然動(dòng)蕩和不安的市場(chǎng)情緒依舊在蔓延，虛擬資產(chǎn)行業(yè)沒(méi)有停下發(fā)展的腳步，在近期，行業(yè)還呈現(xiàn)著以下發(fā)展趨勢(shì)：

增長(zhǎng)——根據(jù)香港交易所（常見(jiàn)簡(jiǎn)稱HKEX）2023年4月發(fā)布的報(bào)告，截至統(tǒng)計(jì)到2023年1月：

·全球虛擬資產(chǎn)的市值達(dá)到10766億美元（2013年為103億美元），約占紐約證券交易所和納斯達(dá)克綜合股票總市值的2%。

·全球虛擬資產(chǎn)的種類達(dá)到22375種（2013年僅有7種）。

·全球虛擬資產(chǎn)持有者的人數(shù)在2022年12月達(dá)到4.25億人，1年增長(zhǎng)超過(guò)1億人（2022年1月的持有者人數(shù)統(tǒng)計(jì)為3.06億人）。

·全球虛擬資產(chǎn)交易額（包括現(xiàn)貨和衍生品）的ADT指標(biāo)（Average Daily Turnover，即日均交易量）2022年達(dá)到1361億美元（2019年為318億美元）。其中，全球虛擬資產(chǎn)現(xiàn)貨ADT指標(biāo)增長(zhǎng)105%，達(dá)到480億美元。

保持——截至2022年年底，Bitcoin和Ether分別占全球虛擬資產(chǎn)總市值的40%和18%，依舊保持占據(jù)市場(chǎng)主要份額。

豐富——伴隨發(fā)展，虛擬資產(chǎn)也通過(guò)服務(wù)的創(chuàng)新，發(fā)展了豐富的虛擬資產(chǎn)生態(tài)，比如各種去中心化金融的用例、區(qū)塊鏈游戲等。但是，新用例、新服務(wù)都是與高風(fēng)險(xiǎn)并行，尤其在市場(chǎng)情緒較為低迷的當(dāng)下，如果控制不當(dāng)，風(fēng)險(xiǎn)可能會(huì)迅速傳導(dǎo)，造成新一輪市場(chǎng)波動(dòng)。

虛擬資產(chǎn)行業(yè)

監(jiān)管現(xiàn)狀與挑戰(zhàn)

針對(duì)虛擬資產(chǎn)服務(wù)的監(jiān)管制度正在發(fā)生演變，監(jiān)管從嚴(yán)，要求加強(qiáng)針對(duì)行業(yè)各環(huán)節(jié)參與者的合規(guī)管理將是必然的趨勢(shì)。

與此同時(shí)，越來(lái)越多的司法轄區(qū)，也在將對(duì)虛擬資產(chǎn)行業(yè)的監(jiān)管目標(biāo)，從單純僅著眼于如何保護(hù)金融穩(wěn)定，轉(zhuǎn)向綜合考慮如何通過(guò)對(duì)虛擬資產(chǎn)服務(wù)的監(jiān)管，促進(jìn)Web3、區(qū)塊鏈?zhǔn)袌?chǎng)與傳統(tǒng)行業(yè)的平衡、自由發(fā)展。

除此外，以下虛擬資產(chǎn)行業(yè)面臨的監(jiān)管現(xiàn)狀與挑戰(zhàn)，也值得關(guān)注：

1 監(jiān)管現(xiàn)狀：缺乏統(tǒng)一界定，不確定性強(qiáng)

在不同的司法轄區(qū)，對(duì)于虛擬資產(chǎn)服務(wù)的界定常會(huì)出現(xiàn)顯著差異，這也導(dǎo)致了不同國(guó)家或地區(qū)，可能會(huì)對(duì)同一類虛擬資產(chǎn)服務(wù)，從監(jiān)管歸屬、監(jiān)管范疇到執(zhí)法強(qiáng)度方面都會(huì)形成巨大的差別。

與此同時(shí)，還有很多涉及虛擬資產(chǎn)的產(chǎn)品、服務(wù)或市場(chǎng)行為，在一部分司法轄區(qū)并未得到明確界定，或形成監(jiān)管空洞，或參考關(guān)聯(lián)行業(yè)在進(jìn)行管理。比如，在合規(guī)方面參考證券行業(yè)的監(jiān)管要求。在違規(guī)行為領(lǐng)域比對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息管理方法進(jìn)行界定和刑罰處理等，甚至可能出現(xiàn)監(jiān)管責(zé)任由市場(chǎng)中的多個(gè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)分擔(dān)的情況。

整體而言，當(dāng)下針對(duì)虛擬資產(chǎn)服務(wù)的監(jiān)管，幾乎所有司法轄區(qū)都或多或少存在監(jiān)管不確定性的問(wèn)題，導(dǎo)致這些不確定性的根源，還有一個(gè)核心問(wèn)題聚焦在：誰(shuí)來(lái)監(jiān)管？

虛擬資產(chǎn)是證券還是商品？應(yīng)歸屬于金融體系，還是非金融體系？用于支付的、或與法定貨幣價(jià)值或儲(chǔ)備掛鉤的虛擬資產(chǎn)，是屬于金融產(chǎn)品、商品還是衍生品？以上一系列的問(wèn)題均直接關(guān)聯(lián)到虛擬資產(chǎn)的監(jiān)管權(quán)問(wèn)題，并且尚未形成一個(gè)統(tǒng)一的認(rèn)知，在不同的司法轄區(qū)，也有不同的處理方式，比如：

·在美國(guó)，這個(gè)監(jiān)管的權(quán)利正在美國(guó)證券交易委員會(huì)（簡(jiǎn)稱SEC）和聯(lián)邦監(jiān)管機(jī)構(gòu)商品期貨交易委員會(huì)（簡(jiǎn)稱CFTC）之間拉鋸爭(zhēng)奪，此外，美國(guó)財(cái)政部也對(duì)部分種類的虛擬資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)管參與。

·在巴西，根據(jù)剛剛于2023年6月20日生效的巴西虛擬資產(chǎn)監(jiān)管框架（2021年第4401號(hào)法案），確定了巴西中央銀行（常見(jiàn)簡(jiǎn)稱BCB）為虛擬資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)的主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)，有權(quán)向符合要求的市場(chǎng)主體發(fā)放運(yùn)營(yíng)許可。定義為證券的虛擬資產(chǎn)，將由巴西證券交易委員會(huì)（常見(jiàn)簡(jiǎn)稱CVM）負(fù)責(zé)監(jiān)管。

·在新加坡，虛擬資產(chǎn)定義成“資本市場(chǎng)產(chǎn)品”（Captical Market Product）被納入金融監(jiān)管體系，由新加坡金融管理局（常見(jiàn)簡(jiǎn)稱MAS）一并監(jiān)管。

·在一些將虛擬資產(chǎn)服務(wù)定義為非法金融活動(dòng)的司法轄區(qū)，相關(guān)違規(guī)行為或可能會(huì)由網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管部門負(fù)責(zé)處理。

2 監(jiān)管挑戰(zhàn)：如何落實(shí)反洗錢合規(guī)

虛擬資產(chǎn)有許多潛在的好處。比如，虛擬資產(chǎn)可以使支付變得更容易、更便捷；也能夠成為一種替代解決方案，服務(wù)于難以獲得傳統(tǒng)金融服務(wù)的人群。

但是，虛擬資產(chǎn)服務(wù)的基石，區(qū)塊鏈?zhǔn)且粋€(gè)強(qiáng)調(diào)匿名性、去中心化的基礎(chǔ)架構(gòu)，又使得虛擬資產(chǎn)的應(yīng)用場(chǎng)景、服務(wù)和交易渠道，極有可能成為犯罪分子和恐怖分子進(jìn)行非法金融交易、洗錢的避風(fēng)港。

針對(duì)這樣的風(fēng)險(xiǎn)，征稅、設(shè)置市場(chǎng)準(zhǔn)入許可、要求執(zhí)行KYC……這些反洗錢監(jiān)管常用手段，在一部分國(guó)家已經(jīng)進(jìn)入了針對(duì)主流虛擬資產(chǎn)服務(wù)商的監(jiān)管辦法中。

也有一部分國(guó)家完全禁止虛擬資產(chǎn)在本國(guó)的活動(dòng)，虛擬資產(chǎn)服務(wù)商會(huì)被視為“風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)者”，會(huì)遭遇銀行賬戶凍結(jié)或被拒絕使用其他金融服務(wù)。

但還有大量的國(guó)家，比如非洲、東南亞、拉丁美洲等地區(qū)的新興國(guó)家，尚未采取任何防范行動(dòng)。

此外，虛擬資產(chǎn)的種類不僅多，而且不停地有新的資產(chǎn)類型出現(xiàn)在市場(chǎng)上，這也給落實(shí)反洗錢合規(guī)帶來(lái)了挑戰(zhàn)。

值得關(guān)注的監(jiān)管動(dòng)態(tài)

虛擬資產(chǎn)沒(méi)有絕對(duì)主權(quán)屬性，天生帶有全球化的特點(diǎn)，針對(duì)這個(gè)行業(yè)的反洗錢風(fēng)險(xiǎn)，只有全球各個(gè)司法轄區(qū)聯(lián)合行動(dòng)，才能實(shí)現(xiàn)有效的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)抗。

國(guó)際反洗錢機(jī)構(gòu)金融行動(dòng)特別小組（下文簡(jiǎn)稱FATF）一直在積極監(jiān)控各類新興虛擬資產(chǎn)，審查這些資產(chǎn)的特征與風(fēng)險(xiǎn)。早在2019年6月，F(xiàn)ATF已推出第一個(gè)解決虛擬資產(chǎn)洗錢和恐怖主義融資風(fēng)險(xiǎn)的全球標(biāo)準(zhǔn)，并已就如何評(píng)估各國(guó)對(duì)這些新要求的實(shí)施情況達(dá)成了一致。

后續(xù)，F(xiàn)ATF又推出有關(guān)數(shù)字資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的《旅行規(guī)則》，并正在推進(jìn)各司法轄區(qū)的落實(shí)。該規(guī)則要求處理虛擬資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的金融機(jī)構(gòu)必須要將客戶相關(guān)的信息傳遞給下一個(gè)機(jī)構(gòu)，該信息應(yīng)包括發(fā)送者和接收者的姓名和地址，這其實(shí)也是在落實(shí)一種KYC的要求，目前已有日本等司法轄區(qū)將此規(guī)則加入行業(yè)監(jiān)管框架。也有部分司法轄區(qū)實(shí)行的是達(dá)到指定金額的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移需要執(zhí)行KYC認(rèn)證。

展望下一個(gè)發(fā)展階段，如何提升虛擬資產(chǎn)行業(yè)服務(wù)的透明度，是優(yōu)化監(jiān)管的重中之重，值得重點(diǎn)關(guān)注的虛擬資產(chǎn)行業(yè)監(jiān)管動(dòng)態(tài)還包括：

·歐盟《加密資產(chǎn)監(jiān)管框架（Markets in Crypto-Assets Regulation，常見(jiàn)簡(jiǎn)稱MiCA法案）》：已于2023年5月17日在歐盟議會(huì)上投票通過(guò)，這是全球第一個(gè)針對(duì)虛擬資產(chǎn)行業(yè)的全面監(jiān)管框架，會(huì)為未來(lái)其他司法轄區(qū)的監(jiān)管規(guī)則制定提供參照。

·美國(guó)《穩(wěn)定幣儲(chǔ)備透明度和統(tǒng)一安全交易法案》：目前已發(fā)布草案，如果最終實(shí)施，可能使美國(guó)成為全球唯一一個(gè)全面監(jiān)管和接受穩(wěn)定幣作為金融和銀行系統(tǒng)正式組成部分的國(guó)家。

高效合規(guī)建議

虛擬資產(chǎn)行業(yè)發(fā)展迅速，監(jiān)管相對(duì)滯后，也極易形成風(fēng)險(xiǎn)聚合。目前，主要司法轄區(qū)對(duì)虛擬資產(chǎn)行業(yè)提供資產(chǎn)交易服務(wù)的中心化交易平臺(tái)、發(fā)行與法定貨幣儲(chǔ)備相關(guān)聯(lián)的穩(wěn)定幣的服務(wù)商，均明確要求要執(zhí)行KYC或客戶盡職調(diào)查等反洗錢合規(guī)義務(wù)，并需要定期披露資產(chǎn)狀況，保持透明度。